习惯法

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法律學中,習慣法(或稱习俗法習慣;英語:customcustomary lawconsuetudinaryunofficial law)並無唯一一個準確定義。習慣法可以指原住民和當地社區固有的習俗或生活方式,又可以是指原住民和當地社區的法律、規則實踐和習俗。[1]習慣法必須是因長期採用而構建的關於行為、義務、責任方面的規則,並且在其規則範圍內必須是帶有強制性的。有效的習俗法必須古遠、確定且合理、具有強制性、不能牴觸成文法。[2]

而在國際法中,習慣法是指由於既定的國際慣例引起的國際義務,而且這種國際義務並非是由正式的書面公約或條約所引起的。[3]

地區编辑

香港编辑

在香港,習慣法是源至1843年的《大清律例》及傳統習俗,經修訂後實行。

根據1910年通過的《新界條例》,除了部份與香港成文法例有衝突的條文外,在新界鄉村內可依照清朝律法及習俗去辦事,例如承繼財產、丁權等。條例亦訂明,有關土地的傳受,只有男性才能承繼,女性只有在遺囑土地承辦書所授權才能繼承。

1997年7月1日,《香港特別行政區基本法》生效,按基本法第8條規定,香港原有普通法和習慣法,除抵觸基本法或經香港特別行政區之立法機關作出修改者外,予以保留[4]

中華民國编辑

中華民國民法》第一條規定:「民事,法律所未規定者,依習慣;無習慣者,依法理。」而執行習慣法之要件有[5]

  1. 在社會上有反覆實施之事實
  2. 一般人確信其有法律效果
  3. 須為現行法律未規定之事項(沒有或未有明文條例)
  4. 須與現行法律規定不牴觸
  5. 須不背於公共秩序及善良風俗

参考文献编辑

引用编辑

  1. ^ World Intellectual Property Orgnization. Customary Law, Traditional Knowledge and Intellectual Property: An Outline of the Issues (PDF). 2013. 
  2. ^ Osborne’s Concise Law Dictionary 9. Sweet and Maxwell. 2001. 
  3. ^ Cornell Law School. Customary International Law. Legal Information Institution. 
  4. ^ Template:Cite law
  5. ^ 存档副本 (PDF). [2008-08-13]. (原始内容 (PDF)存档于2004-02-22).  楊君仁:民法概要(Introduction to Civil Law)(PDF),頁 13–14

来源编辑

  • Hund, John. 'Customary law is what people say it is', ARSP Vol 84 1998, 420–433.
  • J. Comaroff and S. Roberts. Rules and Processes: The Cultural Logic of Dispute in an African Context (1981).

参见编辑

外部链接编辑